一、什么是保險代理人?
根據(jù)《中華人民共和國保險法》第一百一十七條規(guī)定,保險代理人是根據(jù)保險人的委托,向保險人收取傭金,并在保險人授權(quán)的范圍內(nèi)代為辦理保險業(yè)務(wù)的機構(gòu)或者個人。
根據(jù)《中華人民共和國保險法》第一百二十二條規(guī)定,個人保險代理人、保險代理機構(gòu)的代理從業(yè)人員、保險經(jīng)紀人的經(jīng)紀從業(yè)人員,應(yīng)當品行良好,具有從事保險代理業(yè)務(wù)或者保險經(jīng)紀業(yè)務(wù)所需的專業(yè)能力。
二、保險代理人與保險公司之間是否存在勞動關(guān)系?
根據(jù)《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》(勞社部發(fā)〔2005〕12號)的規(guī)定,用人單位與勞動者之間雖然沒有簽訂勞動合同,但同時具備下列情形的,勞動關(guān)系成立,適用《勞動合同法》:
(一)用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;
(二)用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者,勞動者受用人單位的勞動管理,從事用人單位安排的有報酬的勞動;
(三)勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。
那么,保險代理人與保險公司之間是否同時滿足以上勞動關(guān)系存在的要件,下面我們逐條進行分析。
【保險代理人及保險公司符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格】
保險代理人為具有完全民事行為能力年滿十八周歲的公民,符合法律對勞動者主體資格的規(guī)定。保險公司,是經(jīng)中國保險監(jiān)督管理機構(gòu)批準設(shè)立,并依法登記注冊的商業(yè)保險公司,是經(jīng)營保險業(yè)的經(jīng)濟組織。符合《勞動合同法》第二條對用人單位主體資格的規(guī)定,即中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織(以下稱用人單位)與勞動者建立勞動關(guān)系,訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,適用本法。
因此,保險代理人及保險公司符合法律、法規(guī)規(guī)定的勞動者與用人單位的主體資格。
【保險代理人不受保險公司勞動管理及單位規(guī)章制度約束】 《保監(jiān)會關(guān)于規(guī)范代理制保險營銷員管理制度的通知》第四條中規(guī)定:“規(guī)范日常管理制度:(一)保險公司和保險中介機構(gòu)不得要求代理制保險營銷員實行公司員工考勤制度。(二)保險公司和保險中介機構(gòu)不得要求代理制保險營銷員適用公司員工管理制度。(三)除依照法律和行政法規(guī)規(guī)定,或者依據(jù)個人保險代理合同追究違約責任外,保險公司和保險中介機構(gòu)不得對代理制保險營銷員實施罰款、處分、開除等處罰。(四)除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定,或者存在利益沖突外,保險公司和保險中介機構(gòu)不得禁止或限制保險營銷員兼職從事其他職業(yè)或其他工作。因法律、行政法規(guī)另有規(guī)定,或者存在利益沖突限制禁止保險營銷員兼職的,應(yīng)當經(jīng)保險營銷員確認并在個人保險代理合同中明示。……” 因此,保險公司不得對保險代理人實行公司員工考勤制度及適用本公司的員工管理制度,即保險代理人并不接受保險公司的勞動管理。
【保險公司為保險代理人支付的費用不是勞動報酬】
《保監(jiān)會關(guān)于規(guī)范代理制保險營銷員管理制度的通知》第四條第六項規(guī)定,保險公司和保險中介機構(gòu)應(yīng)當嚴格按照個人保險代理合同約定及時履行手續(xù)費(傭金)支付義務(wù),不得因個人保險代理合同約定以外的理由扣減手續(xù)費(傭金)。
因此,保險代理人在保險公司并非從事用人單位安排的有報酬的勞動,其獲得的收益為保險公司按照個人保險代理合同約定支付的手續(xù)費(傭金)。
【保險公司招募保險代理人不同于其招聘員工】
《保監(jiān)會關(guān)于規(guī)范代理制保險營銷員管理制度的通知》第二條規(guī)定:(一)保險公司和保險中介機構(gòu)招募代理制保險營銷員時,在廣告、宣傳手冊及口頭宣傳和解釋中應(yīng)當明確說明招募的是代理制保險營銷員而非公司員工。不得明示或者暗示是在招聘公司員工,或者承諾將其轉(zhuǎn)為公司員工。(二)保險公司和保險中介機構(gòu)招募代理制保險營銷員的活動應(yīng)當與公司員工招聘活動分開進行。(三)保險營銷員自行聘用他人協(xié)助其管理,或者自行將客戶管理等相關(guān)工作委托或者外包給他人時,應(yīng)當明示不屬于公司招聘行為。
因此,保險公司在招募保險代理人時應(yīng)當在廣告、宣傳手冊及口頭宣傳和解釋中應(yīng)當明確說明招募的是代理制保險營銷員而非公司員工,應(yīng)當與公司招聘員工活動分開進行,由此可見,保險代理人并非保險公司員工。
【保險代理人與保險公司之間簽訂的合同是并非是勞動合同】
《保監(jiān)會關(guān)于規(guī)范代理制保險營銷員管理制度的通知》第三條規(guī)定:(一)保險公司和保險中介機構(gòu)應(yīng)當在個人保險代理合同顯著位置明示不屬于勞動合同,并經(jīng)保險營銷員確認。(二)個人保險代理合同應(yīng)當明確規(guī)定合同雙方的主要權(quán)利義務(wù),包括合同訂立、合同變更、合同期限、委托授權(quán)范圍、手續(xù)費(傭金)支付制度、違約責任及違約金、合同解除等。保險公司和保險中介機構(gòu)應(yīng)當將手續(xù)費(傭金)的支付標準及其調(diào)整情況及時告知保險營銷員。(三)個人保險代理合同的條款和用語中不得出現(xiàn)員工、工資、薪酬、底薪、工號等誤導(dǎo)性條款或者用語。(四)個人保險代理合同應(yīng)當至少給保險營銷員一份原件。個人保險代理合同丟失或者損毀的,應(yīng)保險營銷員的要求,保險公司和保險中介機構(gòu)應(yīng)當提供合同文本。
因此,保險公司與保險代理人之間簽訂的合同是個人保險代理合同,并非勞動合同,且保險公司應(yīng)當在個人保險代理合同顯著位置明示不屬于勞動合同,并經(jīng)保險營銷員確認。合同的條款和用語中不得出現(xiàn)員工、工資、薪酬、底薪、工號等誤導(dǎo)性條款或者用語。
【保險公司沒有為保險代理人繳納社會保險的義務(wù)】
《保監(jiān)會關(guān)于規(guī)范代理制保險營銷員管理制度的通知》第四條第六項規(guī)定,保險公司和保險中介機構(gòu)應(yīng)當關(guān)心保險營銷員的社會保障事宜,主動協(xié)助、指導(dǎo)保險營銷員參加社會保險,獲得社會保障。
因此,保險公司和保險中介機構(gòu)應(yīng)當主動協(xié)助、指導(dǎo)保險代理人參加社會保險,但沒有為保險代理人繳納社會保險的義務(wù)。
綜上,保險代理人及保險公司雖然符合法律、法規(guī)規(guī)定的勞動者與用人單位的主體資格。但保險代理人不是保險公司員工,與保險公司簽訂的是保險代理合同不是勞動合同, 依據(jù)《民法通則》第六十三條規(guī)定:“公民、法人可以通過代理人實施民事法律行為。代理人在代理權(quán)限內(nèi),以被代理人的名義實施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為,承擔民事責任。依照法律規(guī)定或者按照雙方當事人約定,應(yīng)當由本人實施的民事法律行為,不得代理”。個人保險代理人與保險公司之間的關(guān)系是一種平等的代理與被代理的民事法律關(guān)系,是代理合同關(guān)系,不屬于《勞動合同法》規(guī)范范圍。保險代理合同關(guān)系主要受《民法通則》、《中華人民共和國保險法》、《中華人民共和國合同法》、《保險營銷員管理規(guī)定》等法規(guī)的約束。因此,保險代理人與保險公司及保險中介機構(gòu)之間不存在勞動關(guān)系。
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